Да изчезнеш за 60 секунди: как се краде фирма срещу един адвокатски хонорар
През последните години поради порочната практика на ВКС в България има истинска "епидемия" по изключване на съдружници
адв. Стефан Стефанов
Научавайте най-важното от правния свят и съдебната система всяка седмица на мейла си
Представете си, че сте съдружник в ООД, в което сте инвестирали целия си капитал и спестявания в продължение на години. В един момент съдружникът ви решава, че повече не ви иска. Той вече желае компанията изцяло за себе си, а вие се превръщате в неудобна пречка за амбициите му.
Колко време мислите, че е нужно, за да престанете да бъдете съдружник и да изгубите всякакъв контрол върху компанията? Отговорът е - по-малко от 60 секунди.Ама, чакайте, ще кажете, не сме нито в Средновековието, нито в Игра на тронове. Живеем в правова държава, с европейско законодателство и модерни правозащитни институции. Как така за някакви си секунди ще бъда изхвърлен от собственото ми дружество! Това и Бай Ганьо не го умее.
Малко право
Според чл. 126, ал. 3 от Търговския закон (ТЗ), всеки съдружник може да бъде изключен от общото събрание след писмено предупреждение, когато не изпълнява задълженията си за оказване съдействие за осъществяване дейността на дружеството, не изпълнява решенията на общото събрание или действа против интересите на дружеството.
Подобна правна уредба съществува във всички съвременни законодателства и е установена в интерес на дружеството, на изправните му съдружници и в крайна сметка - на търговския оборот. Съдружник, който е пасивен или саботира дейността на дружеството, няма място в него. В горните случаи изключването на съдружник се извършва с решение на общото събрание, което следва да бъде прието по уредена в ТЗ процедура и да бъде вписано в Търговския регистър. Важна "подробност" в тези случаи е, че изключваният съдружник няма право на глас по въпроса за собственото си изключване. Това на практика означава, че миноритарен съдружник може напълно законно да изключи мажоритарен такъв.В своята съвкупност горните законови правила са достатъчна гаранция, че дори да бъде незаконно изключен, съдружникът няма да изгуби правата си и рано или късно, успешно ще ги защити.
Практиката на ВКС
През последните години в практиката на ВКС се утвърди разбирането, че съдружникът се счита за изключен не от момента на вписването на изключването му в Търговския регистър, а от решението на общото събрание за изключването му. Тази практика започна плахо да си проправя път през далечната 2008 г. и достигна завършения си вид през 2017-2018 г., когато бяха постановени Решение № 86/01.09.2017г. по т. д. № 1068/2016г. на II т. о. на ВКС и Решение № 251/06.03.2018г. по т. д. № 593/2017г. на II т. о. на ВКС.
За да обоснове обрата в практиката си ВКС се е позовал само на един аргумент - че чл. 140, ал. 3 от ТЗ използвал израза "влизат в сила след вписването им в търговския регистър", докато релевантният по обсъжданата тема чл. 140, ал. 4 от ТЗ използвал смислово различния (според ВКС) израз "имат действие от вписването им в търговския регистър". От това едва доловимо различие в редакциите на две съседни разпоредби ВКС е извел генералния и имащ драстични практически последици извод, че съдружникът се счита за изключен от момента, в който общото събрание е взело решението, и че вписването на това решение е без всякакво значение за настъпване на изключването. Друга аргументация коментираната тук практика на ВКС не съдържа.Забележително е, че тази практика на ВКС бе предхождана от точно противоположната и съответстваща на закона - че последиците на изключването на съдружник настъпват едва в момента на вписването на изключването (Решение № 744 от 04.12.2006 г. по т. д. № 365/2006 г., I т. о. на ВКС и Решение № 160 от 26.01.2010 г. по т. д. № 379/ 2009 г. на ВКС).
Картини от един филм на ужасите
Да се върнем в началото. Днес вашият съдружник е свикал общо събрание с точка от дневния ред, предвиждаща вашето изключване от дружеството. Вие може и да не знаете за това - важното е, че съдружникът ви знае. За по-малко от 60 секунди той провежда еднолично "общо събрание", което практически се състои в подписването на предварително подготвен от адвоката му протокол. С това щраква и първият капан около врата ви. Според актуалната практика на ВКС, вие сте престанали да бъдете съдружник, макар още да не знаете това.
Втората стъпка в плана на съдружника ви е да направи така, че да не разберете за изключването ви поне още три месеца. Това е максималният законов срок, в който можете да атакувате пред съда решението за вашето изключване. Ако е достатъчно изобретателен и има актьорски талант, съдружникът ви може да играе пиеса и с нищо да не демонстрира, че вече не ви счита за съдружник. А когато трите месеца изтекат, той ще ви каже "Братко/сестро, аз преди три месеца те изключих, просто забравих да ти кажа. А сега, ако обичаш, обирай си крушите."
Отивате при адвокат с надеждата, че имате легални средства да се защитите. Този адвокат с основание ще ви каже, че сте пропуснали срока, в който можете да искате от съда отмяна на решението за изключването ви. И ще ви посъветва да искате от дружеството да ви изплати паричната равностойност на дружествените ви дялове - ако тя е положителна величина. А ако не е, ще трябва да пиете поне две студени води и да отидете на санаториум. Или пък - да се гръмнете.
Ако все пак имате късмета да оспорите навреме решението на общото събрание за изключването ви (което предполага, че навреме сте узнали за него), следва второто действие от филма на ужасите. Съдружникът ви добре знае, че рано или късно ще спечелите делото в съда и ще се върнете в дружеството - защото прекрасно съзнава, че основанията за изключването ви са били изсмукани от алчните му пръсти и нямат нищо общо с реалността и с правото.
Ако междувременно нямате късмета на умрете, в крайна сметка ще трябва да се примирите, че в България е напълно възможно и дори "легитимно" правата ви на съдружник да се изпарят с едно щракване на пръстите, без да имате какъвто и да било ефективен начин за защита.
Правото на Франкенщайн
Горната картина не е моя фантазия, а реална ситуация, в която ежедневно попадат десетки физически и юридически лица (включително чуждестранни), които недобросъвестно са били нарочени за изключване, без никакво законово основание за това. В последните години, именно поради горната практика на ВКС, в България има истинска "епидемия" по изключване на съдружници.
Ако обаче на власт е юридическият Франкенщайн, изобретен от практиката на ВКС, горната защита на изключения съдружник се превръща в химера, а мястото на реалността се заема от описания филм на ужасите.
Мълчанието на агнетата
Тази апокалиптична картина, пряко "легитимирана" от актуалната практика на ВКС, отдавна е достояние на повечето адвокати. Някои от тях с основание негодуват и се опитват да убеждават съдилищата да изоставят тази правно и етично неудържима практика, която връща българския правов ред в епохата на Средновековието. Съдебната система обаче е традиционно консервативна, а амбициите за кариерно израстване рядко позволяват на съдиите да надигнат глава и да се опълчат на практика на ВКС. Защото, когато делото им стигне до касационната инстанция, това опълчване ще бъде наказано с отмяна на решението им и със съответни черни точки при атестациите им.
Разбира се, има и достатъчно смели съдии, които - въпреки ясното съзнание за рисковете, които поемат, избират да следват вътрешния си интегритет и мисия на юристи и действителния смисъл на закона, а не папагалски да преписват тезиси на касационната инстанция, чиято правна порочност (в случая) е повече от очевидна за всеки мислещ юрист и дори за лаика.Аз също бих могъл да се присъединя към подобен наказателен батальон и да избегна съдбата на агнето, съюзявайки се с една незаконна и псевдоправна юриспруденция. Това обаче би означавало да принеса в жертва призванието си на юрист, гражданската си съвест и вярата си в ценностите на правото.
Надявам се, че ВКС ще използва като повод висящото пред него Тълкувателно дело № 1/2020г. на ОСТК, за да ще преосмисли и ревизира тезисите на Решение № 744 от 04.12.2006 г. по т. д. № 365/2006 г., I т. о. на ВКС и Решение № 160 от 26.01.2010 г. по т. д. № 379/ 2009 г. на ВКС. Това преосмисляне е не само крайно и спешно нужно, но несъмнено би било в интерес както на престижа и конституционната функция на ВКС, така и на нормалния бизнес в България и на цялата правна общност.
6 коментара
Това звучи наистина абсурдно. Все едно някой да ви изхвърли от къщата ви, защото не я чистите или поддържате.
Но пък след поредицата разкрития на АКФ, подобни мафиотски прийоми явно имат широко разпространение в България.
Дали не е възможно допълнително да се прецизира ТЗ, така че ВКС да спре да тълкува какво му е удобно?
До коментар [#1] от "Rational":
Незадаеният въпрос е "Защо ВКС налага такава порочна практика, ерго, защо на ВКС "така му е удобно"? ВКС не може и надали има конкретен интерес в едно или друго производство от този вид... Следователно, интересът, ако има такъв, е да се създава несигурност в търговския оборот. Звучи ви абстрактно и немислимо? Сега си представете, че няколко съдии във ВКС, не всички, а няколко преследват именно такава цел или по-скоро КАЗАНО им е, да правят това, за да се постигне тази цел...
А на въпроса ви - възможно е, но трябва да има НС в което мислещи и способни юристи, подпомогнати от още по-способни юристи отвън, да направят нужните промени в ТЗ, за да неутрализират зловредното влияние на (част от) ВКС. Действието на промените ще е занапред, обаче...Стореното е непоправимо.
Правени ли са опити за законодателни промени на тази практика?
Защо изхождате от патологичното развитие на общ. отношения в статията си, колега!? Правото е да регулира нормалното протичане на същите! Ами, ако изключваният съдружник заслужава изключването си и не е оставил друг избор на изключващия!?
В бизнеса няма място за доверие. Там има само интереси! Сред вълци се живее вълчи. Кучетата ги давят.
Ще си проверява партидата овреме съдружникът, ако трябва и всеки ден и ще спре навреме рег. производство, докато съдът отмени решението за изключването му.
Подлежащите на конститутивно вписване решения имат действие до вписването им в ТР само между съдружниците, а не и по отношение на третите лица. Аз не познавам ДЛР, което би вписало решение на ОС, на което не са поканени всички вписани към момента на провеждането му в ТР съдружници?! Казвам Ви го от 14-год. си позиция на ДЛР.
И ако имуществото на дружеството е отрицателна величина, защо му е на изключения да самозастрелва!? Напротив, би трябвало да благодари на изключващия, че го е отървал от едно несъстоятелно дружество.
До коментар [#4] от "Дамян Христов":
Здравейте,
Благодаря за коментара. Ще отговоря накратко:
1) Правото регулира както нормалното, така и патологичното. Основанията за изключване на съдружник са именно хипотеза на патологично развитие на отношенията. А дали има или няма основание за изключване следва да реши съдът (или поне изключването да мине формална проверка от ДЛР и да бъде вписано), а не да се антиципира, независимо от вписването. В хипотезите, които разглеждам, според ВКС изключването е факт по силата на един протокол, за чиято законосъобразност (материалноправна и процедурна) няма никаква гаранция.
2) Направеното от ВКС разграничение (отношения с трети лица – „вътрешни“ отношения) е антилогично в случая, защото за съдружника са важни именно „вътрешните“ отношения (по-коректно – членствените). И щом именно в тези ключови и осмислящи съдружието членствени отношения той не е съдружник, тогава какво има този „съдружник“?
4) Вписването може да бъде спряно само, ако бъде заявено. Практиката познава случай, в които заявяването на вписването нарочно се бави, за да изтече 3-месечният срок по чл. 74 от ТЗ. (Този момент не е проблем на практиката на ВКС, а на ТЗ).
3) Вие како ДЛР ще се доверите на нотариално удостоверяване, „доказващо“, че съответният съдружник е надлежно поканен за ОС. И тук обаче се срещат злоупотреби, порочни нотариални удостоверявания и „връчители“, които не могат да намерят съдружник с адрес на управление на жълтите павета и в бизнес сграда с рецепция.
4) Имуществото на дружеството често е отрицателна величина само на хартия, защото останалите съдружници и контролираният от тях управител нагаждат баланса на дружеството, както им е угодно, за да не получи нищо изключеният. Няма гаранция, че тези манипулации могат да бъдат изобличени чрез съдебно-счетоводна експертиза в дело за равностойността на дружествения дял, защото на вещите лица ще бъде дадена само информацията, която е изгодна за защитата на дружеството-ответник, а "изключеният" няма никакъв достъп до счетоводната и търговска документация.
Стефан Стефанов
До коментар [#4] от "Дамян Христов":
До коментар [#5] от "Stefan Stefanov Stefanov":
По т. 3, която Вие сте посочили под т. 4, проблемът е на углавното законодателство и по-точно на досъдебното производство, а не на ТЗ. Още повече, че ГПК ме задължава да се доверя.
По т. 4 съм съгласен, че трябва да има изм. на чл. 74, ал. 2 от ТЗ по отн. на 3-месечния срок, който да се брои от заявяване на вписването, когато реш. на ОС подлежи на такова.
По втората Ви т. 4, която сте писали на последно място, проблемът е в неупражняването от изключения съдружник на правото му по чл. 123 от ТЗ, посл. две пр. Тук проблемът си е негов, да си е упражнил правата!
Praesens rege, cerne futurum.
Нов коментар
За да публикувате коментари,
трябва да сте регистриран потребител.